Imprenditori, Amministratori e Dirigenti oggi si trovano a condurre aziende in contesti estremamente complessi e ricchi di variabili a volte difficilmente controllabili. Nuove normative, tecnologia sempre più avanzata, evoluzione dei modelli di business, cambiamenti complessi e articolati: diventa fondamentale affrontare tutto questo con una adeguata copertura di responsabilità civile per i dirigenti d’azienda.
La polizza D&O (Directors & Officers) è una copertura assicurativa che protegge gli amministratori di un’azienda da responsabilità civili o penali per azioni commesse durante l’esercizio delle loro funzioni.
I dubbi su chi sia responsabile del pagamento della D&O e se il costo sia deducibile sono molto comuni. Inoltre, è importante comprendere le implicazioni giuridiche di questa spesa nell’ambito del diritto societario. In questo articolo forniremo una serie di indicazioni per rispondere proprio alla domanda: ma chi paga la polizza D&O?
Chi paga la polizza D&O?
Questa è una domanda piuttosto ricorrente e che spesso è posta proprio dal singolo amministratore quando incontra il consulente assicurativo che gli propone la copertura di responsabilità degli amministratori.
La risposta ovvia che viene fornita in questi casi e che il premio lo paga l’impresa a cui appartiene l’amministratore, in quanto contraente della polizza pensata a copertura delle sue responsabilità. Questa è la prassi più diffusa sul mercato: possiamo dire che quasi tutti i contratti D&O vedono come contraente un’impresa.
Se si chiede ad un commercialista se questo è un costo deducibile, questi risponderà sicuramente in modo positivo in quanto numerosi pareri hanno affermato che poiché la copertura tutela indirettamente il patrimonio dell’impresa, questo è un costo deducibile poiché vi è un’inerenza della spesa.
Tuttavia, trattandosi di una responsabilità personale in capo agli amministratori, molti esperti di diritto societario ritengono che l’impresa, con la stipulazione del contratto a favore di un terzo, eroghi un compenso in natura a favore dell’amministratore, in quanto un soggetto terzo sostiene il costo della copertura della sua responsabilità personale.
Principio di non competenza degli amministratori sulla decisione di stipulare una polizza D&O
Conseguenza del principio sopra indicato è quindi che la decisione di stipulare la polizza D&O non possa competere agli amministratori, in quanto la legge afferma che gli emolumenti o i compensi per gli amministratori debbano essere deliberati dall’assemblea dei soci.
Su questo punto ci sono numerose sentenze della Cassazione coerenti proprio con tale principio.
Nello specifico esiste poi un consolidato parere dell’Agenzia delle Entrate e in tale documento si afferma che la copertura D&O è un onere deducibile nei casi in cui:
- l’impresa assolva un obbligo di Legge o di CCNL che stabilisce a carico dell’impresa l’onere di garantire i danni arrecati dai dipendenti a terzi (e qui ricorre il caso in cui un dipendente abbia una procura o sia incaricato di svolgere, nell’interesse dell’impresa, la funzione di amministratore in un’impresa controllata o partecipata);
- l’impresa adempia a una delibera dell’assemblea dei soci che prevede di assicurare gli amministratori, in quanto tutela il proprio patrimonio da eventuali errori compiuti dagli amministratori attraverso l’assicuratore, in particolare quando il danneggiato è l’impresa stessa, cha svolge azione sociale di responsabilità dietro mandato dell’assemblea. Non è un benefit per l’amministratore, poiché l’impresa garantisce i danni che l’amministratore può arrecare a terzi.
Pertanto, per una corretta gestione della polizza D&O, sia sotto il profilo fiscale sia sotto il profilo della compliance, occorre che la stipulazione del contratto sia deliberata dall’assemblea dei soci.
In questo articolo abbiamo voluto dare un approfondimento utile a migliorare i processi interni aziendali in tema di Polizza D&O.
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